El delito de Estafa, explicado de forma sencilla

El delito de Estafa, explicado de forma sencilla

Hola lector, en el artículo de hoy te voy a explicar el delito de estafa, para el estudio de este delito el único material normativo que vas a necesitar es son los artículos 248 y siguientes hasta el 251 bis del código penal.

infografia esquema de el delito de estafa

Este delito sistemáticamente está ubicado dentro del título XII del Código penal, “de los delitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconómico” y dentro de este título en el capitulo VI “de las defraudaciones”.

Esto último es muy importante, pues la ubicación sistemática de la norma te va a permitir acercarte al concepto del delito, al bien jurídico que protege y podrás preguntarte porque aquí y no en otro capítulo.

NOTA
Siempre recomiendo antes de estudiar una nueva norma que acudas sin miedo al índice de la ley pues la sistemática de este índice no se hace al azar sino con criterios interpretativos y además te permite “escanear” el contenido de la norma.

Concepto del delito de estafa

Es un delito de resultado, en el que el sujeto activo -estafador o defraudador- valiéndose de engaño suficiente y con animo de lucro produce error en otro induciendo a la realización de un acto en perjuicio de su patrimonio o un tercero. -Este concepto es mío –


Mira como lo define el Tribunal Supremo en las sentencias, SSTS 484/2008, de 5 de mayo y 787/2011, de 14 de julio:

Un artificio creado por alguien con objeto de hacer pasar por cierta una situación que no lo es, como forma de inducir a error a otro que, en virtud de la aceptación de tal apariencia como real, dispone de algún bien a favor del primero, que se enriquece ilícitamente, con el consiguiente perjuicio patrimonial para el segundo.


O cómo lo define el Código penal en el artículo 248:


Cometen estafa los que, con ánimo de lucro, utilizaren engaño bastante para producir error en otro, induciéndolo a realizar un acto de disposición en perjuicio propio o ajeno.

Conceptos hay muchos y es redundar en los mismo, para al finar llegar a lo mismo, el único concepto valido es el que da el código penal, lo repito y lo repetiré siempre, si quieres aprobar estas oposiciones ve al BOE.

Voy a analizar contigo los…

Elementos del delito de estafa

El animo de lucro: Sin este requisito son es posible que se de este delito, no obstante, no olvides que es un delito contra el patrimonio, este animo forma parte del tipo subjetivo del delito, es decir el dolo -voluntad- dirigido a un enriquecimiento, es por eso que este delito es imposible la comisión por imprudencia.

El engaño: Según la RAE “Hacer creer que algo falso es verdadero” parece lógico y todos sabemos que es un engaño, pero cuando se trata de derecho penal se va siempre un paso más allá, y no sólo un simple engaño es suficiente este tiene que ser “bastante” y tiene que haber un nexo causal entre el engaño y el acto que produce el perjuicio patrimonial

Engaño bastante: Probablemente a ti lector, si te querellas contra alguien porque te han estafado con el timo de la estampita, no sea considerado engaño bastante por el juez y por tanto decaería el delito.

Es normal es una estafa que conoce todo el mundo y no sería idónea para producir engaño en otro.

Para poder calificar de bastante el engaño la jurisprudencia del Tribunal Supremo, utiliza un doble análisis. Desde la perspectiva de un tercero ajeno a la estafa y desde la circunstancias personales y culturales del defraudado.


Así lo dice el tribunal supremo en la sentencia 95/2012, de 23 de febrero y 1001/2012, de 18 de diciembre:


El baremo objetivo va referido a un hombre medio y a ciertas exigencias de seriedad y entidad suficiente para afirmarlo. El criterio subjetivo tiene presente las concretas circunstancias del sujeto pasivo (…) desde la óptica del sujeto pasivo, sus concretas circunstancias y situaciones, con observancia siempre, de la necesaria exigencia de autodefensa, de manera que se exigirá en el examen del criterio subjetivo una cierta objetivación de la que resulta una seriedad y entidad de la conducta engañosa

Aunque yo pienso, que el baremo más objetivo para calificar la idoneidad del engaño es que efectivamente se haya producido la disposición patrimonial, por burdo e increíble que parezca el engaño, si la disposición se produce, no hay dudas la estafa se ha consumado en todos sus elementos.

Esto le paso a Antonio un fabricante de muebles de cocina, cuando llego a su fabrica un el administrador de una empresa de suministros de equipamientos de cocina para la hostelería, realizo un gran pedido, -millonario- tenía sede social, CIF. Todo en orden, cuando le entrego el pedido el representante de la empresa le solicito un aplazamiento a 90 días aportando avales bancarios -falsos-. Antonio se lo concedió y el representante de la empresa desapareció con el pedido. – STS 733/2009, de 9 de julio-.

Acto que produzca un perjuicio patrimonial a este o un tercero: El acto que debe realizar el sujeto pasivo del delito, no tienen que ser de naturaleza jurídica, basta con un acto de dar, omitir o incluso hacer clic en un elemento de un correo electrónico.

Deber de autoprotección del sujeto pasivo: Hay una parte de la doctrina que entiende que, defraudado tiene un deber de diligencia o autoprotección ante los engaños -esto es muy utilizado por las defensas en los procesos por estafa-.


La jurisprudencia del Tribunal Supremo, en la sentencia de 29 de diciembre de 2014 entiende que:


No puede desplazarse la responsabilidad, indebidamente sobre los perjudicados la responsabilidad de comportamientos en los que la intención de engañar es manifiesta, y el autor ha conseguido su objetivo o puesto en peligro el bien jurídico protegido.

Otras modalidades de Estafa

Hasta el momento hemos visto el tipo de estafa básico -248.1 del Código penal-, este mismo artículo en el apartado 2, tipifica una serie de conductas que se consideran estafas, como:

  • La manipulación informática para conseguir una transferencia patrimonial no consentida.
  • La tenencia distribución de programas informáticos dirigidos a cometer fraudes.
  • Utilizar tarjetas de crédito, cheques o sus datos, para realizar operaciones en perjuicio de otro.


Pena por delito de estafa en su tipo básico

  • Pena de prisión de uno 6 meses a 3 años.
  • Pena de multa de 1 a 3 meses, sí la cuantía no excede de 400 €.

Cuando la cuantía no excede 400 €, se considera delito leve de estafa -antes falta de estafa-.

Delito agravado de estafa

Además de las agravantes genéricas – artículo 22 del código penal- que aplica a todos los delitos, las estafa tiene unas agravantes especificas que cualifican el tipo básico del delito:

1. Recaiga sobre cosas de primera necesidad, como viviendas u otros bienes de reconocida utilidad social

La jurisprudencia del Tribunal Supremo – por ejemplo, las sentencia 441/2015- no reconoce como utilidad social las segundas viviendas como las vacacionales, pues entiende que en la que habita el estafado es la principal, incluso en estos casos no lo considera delito agravado de estafa.

Cosa de primera necesidad, podría ser el vehículo que utiliza un comercial para realizar su trabajo.

2. Se perpetre abusando de firma de otro, o sustrayendo, ocultando o inutilizando, en todo o en parte, algún proceso, expediente, protocolo o documento público u oficial de cualquier clase

El abuso de firma también es conocido como la firma en blanco, consiste en dejar un espacio entre el contenido y el lugar donde tiene que firmar el estafado, para posteriormente el estafador añadir el contenido que más le convenga -muy ingenioso-.

La firma en blanco en el delito de estfa

3. Recaiga sobre bienes que integren el patrimonio artístico, histórico, cultural o científico.

4. Revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la situación económica en que deje a la víctima o a su familia

La especial gravedad exige que se den conjuntamente dos escenarios:

  • La entidad del perjuicio, por ejemplo, un camión que utiliza el sujeto pasivo del delito para su trabajo como transportista.
  • La situación económica en la que deje a la víctima, el transportista no solo pierde el camión, también su trabajo.

5.El valor de la defraudación supere los 50.000 euros, o afecte a un elevado número de personas

7. Se cometa estafa procesal. Incurren en la misma los que, en un procedimiento judicial de cualquier clase, manipularen las pruebas en que pretendieran fundar sus alegaciones o emplearen otro fraude procesal análogo, provocando error en el juez o tribunal y llevándole a dictar una resolución que perjudique los intereses económicos de la otra parte o de un tercero

La estafa procesal admite la modalidad de engaño al juez induciéndole a hacer algo o a la parte contraria. Este tipo de estafas se con mucha más facilidad en el procedimiento civil. Lo determinante para que se dé este tipo delictivo y no otros como los delitos contra la administración de justicia, es el perjuicio económico y el ánimo de lucro.

Aquí tienes una sentencia de estafa procesal.

8. Al delinquir el culpable hubiera sido condenado ejecutoriamente al menos por tres delitos comprendidos en este Capítulo. No se tendrán en cuenta antecedentes cancelados o que debieran serlo

El legislador ha querido castigar separada y específicamente la reincidencia en este delito. Sin perjuicio que también se aplique la agravante genérica por reincidencia.

Pena del delito de estafa agravado

Prisión de uno a seis años y multa de seis a doce meses

Agravante muy cualificada del delito de estafa

El apartado 2 del 252 del código penal, agrava la pena del delito de estafa cuando concurra la primera causa -de las mencionadas anteriormente- con algunas de las causas del 4, 5 6 o 7. En este caso las penas son, de 4 a 8 años de prisión y multa de 12 a 24 meses. Esta misma pena se impone cuando el valor de lo defraudado ascienda a más de 250.000 €.

Estafa impropia

A la doctrina le gusta poner nombre a las cosas, bueno a mi también, pero en este caso que te voy a relatar no tiene sentido porque no es impropia, es simplemente una modalidad más del delito de estafa que el legislador ha querido describir de forma autónoma.

NOTA
De hecho, en toda la sección dedicada a las defraudaciones sólo hay una estafa impropia, que no encaja con la finalidad del tipo básico. La tenencia fabricación o distribución de programas informáticos dirigidos a cometer estafas, pues en estos casos el código no castiga al que estafa sino al que esté dentro de alguna de las fases de anteriores a la comisión de la estafa con programas informáticos, aun cuando nunca haya cometido ningún fraude.

El código penal describe dos modalidades de estafa impropia:

  • Cuando una persona se atribuye sobre una cosa inmueble o mueble poder de disposición – y no lo tiene- y lo venda, arrienda u otro negocio jurídico en perjuicio de otro.
  • Cuando si tienen poder de disposición, pero oculta algún tipo de carga sobre la cosa -una hipoteca, por ejemplo-.

Responsabilidad penal de las personas jurídicas en el delito de estafa

El código contempla penas de multa del triple al quíntuple de la cantidad defraudada -esto si que es una buena pena- si la pena para una persona física conlleva pena de prisión de mas de cinco años.

Multa de doble al cuádruple de la cantidad defraudada en el resto de los casos -no está tampoco mal-.

Hasta aquí el artículo de hoy búscame por internet por blog ius cogens o jaime ius cogens.

Fuentes y referencias

Henríquez, C. A., Manzano, C. M., & Solórzano, T. J. (2004). La delimitación jurídico – penal del delito de estafa con el fraude civil. Recuperado el 12 de 4 de 2019, de https://ri.ues.edu.sv/6965

Jiménez, J. F. (2014). Los elementos típicos del delito de estafa en la doctrina y jurisprudencia contemporáneas. Recuperado el 12 de 4 de 2019, de https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=5853802

Marín, Á. M. (2018). Abuso de confianza en el subtipo agravado del delito de estafa: comentario a la STS de 27 de noviembre de 2017. Recuperado el 12 de 4 de 2019, de https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=6426645

Tejera, Y. S. (2012). Valoraciones Teórico Jurídicas En Torno Al Delito De Estafa Procesal Como Figura Independiente Del Tipo Penal. Recuperado el 12 de 4 de 2019, de https://eumed.net/rev/cccss/20/yst2.html

(Jiménez, 2014) (Marín, 2018) (Tejera, 2012)

Noticias y calendario de las oposiciones a Ayudante de Instituciones Penitenciarias

Aquí vas a encontrar las fechas y noticias más destacadas de las oposiciones a prisiones

Convocatoria de las oposiciones 2019

Pendiente de convocatoria

Fecha de primer examen de las oposiciones

Pendiente de publicación la convocatoria de 2019

Fecha de segundo examen de las oposciones

Pendiente de publicación la convocatoria de 2019

Fecha de examen médico de las oposiciones

Pendiente de convocatoria

Ultimas noticias de las oposiciones a ayudantes de instituciones Penitenciarias

El gobierno aprueba la Oferta de empleo público del año 2019

El gobierno aprueba la Oferta de empleo público del año 2019

Hola lector el Consejo de ministros ha aprobado la oferta de empleo público para 2019 y en lo que respecta a Instituciones penitenciarias, fue aprobada el día 29 de marzo y publicada en el BOE el día 4 de abril.

Esto es lo que no has correspondido, te lo desgloso por los distintos cuerpos que componen la administración penitenciaria:

Cuerpo facultativo de IIPP40 plazas
Cuerpo técnico de IIPP (juristas y psicólogos)

52 plazas


Cuerpo especial (sólo promoción interna)
40 plazas
Cuerpo de enfermeros

52 plazas
Cuerpo de ayudantes de Instituciones penitenciarias900 plazas

Te dejo el enlace a la oferta de empleo público para el año 2019

Aprobar las oposiciones de Instituciones penitenciarias con el método Growth Hacker

Aprobar las oposiciones de Instituciones penitenciarias con el método Growth Hacker

Aprobar las oposiciones de Instituciones penitenciarias con el método Growth Hacker

Supongo qué te habrá llamado la atención el título, incluso habrás pensado que te voy a vender algo. Nada más alejado de la realidad, te voy a enseñar cómo estudiar una oposición con este método.

Antes de comenzar te tengo que indicar que la referencia para este artículo son las oposiciones a prisiones o ayudantes de instituciones penitenciarias, son las que yo preparo. Pero tú lo puedes adaptar a las tuyas.

Este método para estudiar una oposición ataca varios frentes:

  • Estrategia de estudio.
  • Progreso en el estudio
  • Rutina de estudio.
  • Motivación.

Espera un poco te voy a decir que es el growth hacker y cómo convertirte en uno. Pero antes déjame que te diga una cosa.

Si quieres adaptar este método, a partir de ahora debes cambiar la forma de pensar. De manera que una vez marcado el objetivo –Aprobar la oposición– cada acción que realices a partir de ese momento tienes que preguntarte: ¿Me ayuda esto a crecer? Sí la respuesta es sí, adelante si es no, no sigas con esa acción.

Cuando digo crecer, lo que te estoy diciendo es acercarte a la meta, avanzar: Aprobar la oposición.

¿Aprobar las oposiciones con el metodo Growth hacker?

Este término fue acuñado por primera vez por Sean Ellis en el año 2010.   Trabajaba como consultor en una startup concretamente en dropbox, el caso es que consiguió que dropbox se convirtiera en lo que es actualmente ahora.

Lo que le ocurrió a Sean es lo que ocurre a la mayoría de las personas que consiguen algo importante en sus vidas, lo quieren replicar.

NOTA: Algo relativamente importante en tu vida es aprobar una oposición.

Sean, quería repetir su éxito dropbox y para ello decidió rodearse de un equipo que hiciera lo mismo que el hizo anteriormente. El problema es que no sabía cómo buscarlo, no sabía ni que requisitos poner en las ofertas de empleo y a los que entrevistaba no sabía que preguntarles. Él quería a uno como el, cuándo trabajaba en dropbox.

Entonces se le ocurrió crear un nuevo puesto de trabajo, que reuniera una serie de características que debía reunir el candidato:

  • Analítico.
  • Necesita saber el porqué de las cosas.
  • La pasión y entusiasmo por lo que hacen.

Y la más importante de todo el CRECIMIENTO, la obsesión con seguir avanzando y no parar, pero ojo, crecer no es ponerse a hacer sin rumbo, todo lo contrario, es que además miden los progresos y esa medición la que verifica que se están haciendo bien las cosas.

El growth -del inglés crecer- hacking, estaba aplicado al Marketing digital. Lo más curioso es que se ha ido aplicando a todos los ámbitos de la vida, incluso a las historias de éxito, a esas personas que con muchas limitaciones que consiguieron grandes logros, se les ha puesto nombre:

Growth Hackers

Llegados a este punto, voy a hacer un breve repaso de lo que te he enseñado hasta ahora:

  • El termino fue acuñado por Sean Ellis en 2010.
  • El Growth hacking nació de una necesidad de encontrar a un perfil concreto de personas que hicieran las cosas como quería Ellis.
  • El Growth hacking ha evolucionado hasta ser una actitud mental, una forma de trabajar o hacer las cosas, que se aplica a todos los ámbitos de la vida.

 

Tu obsesión desde este mismo momento debe ser el crecimiento.

El opositor Growth hackers

Quizás te habrás preguntado que tienen de diferentes las personas que aprueban oposiciones. Porque cuando las conoces te das cuenta de que son normales, no destacan en nada en concreto.

En mi experiencia como opositor que fui y como preparador que soy, me he dado cuenta de las características que tienen los que consiguen una plaza -con tu permiso me incluyo-, esas personas han trabajado de una forma diferente que coincide punto por punto con los growth hackers.

El growth hackers no es más que la persona motivada de toda la vida que lucha y se esfuerza en lo que hace, pero ese esfuerzo lo trabaja de una forma inteligente.

Voy a coger como referencia las oposiciones a ayudantes de instituciones penitenciarias y a través de un caso práctico vas a ver como estudiar como un growth hacker.

¿Porque las oposiciones a prisiones?

Por qué son las que aprobé y son las que preparo, pero puedes adaptar el método a tu propia oposición.

NOTA: Desde de aquí en adelante me refiere a las personas por “normales” o “corrientes, para referirme a los que están en el lado del 99 % que no aprueban y a los growth hackers como las personas que están en el 1 %.

Empezamos

Capítulo 1: Análisis de la situación  de las oposiciones, toma de decisión y estrategia

El primer paso es decidir si vas a estudiar la oposición, las personas normales se informan de las convocatorias, tipos de examen, temarios. Eso está muy bien, pero una vez han recopilado toda esa información y han tomado la decisión de preparárselas. ¿De verdad han hecho un análisis de situación?, ¿De verdad han tomado una decisión en firme?

Un growth hackers siempre se informará como las personas normales, pero además hará un análisis de los recursos que cuenta y desde ahí en adelante tomará la decisión EN FIRME, y desplegará toda una estrategia para lograr la meta de la decisión.

Entre la decisión y la meta, sólo habrá una obsesión para el estudiante growth hacker, EL CRECIMIENTO.

Vamos a verlos por partes

Análisis de la situación antes de opositar

Si aún no has decidido opositar haz el siguiente análisis, por el contrario, si ya tienes decidido opositar o incluso si ya has empezado, vuelve atrás comienza el análisis y empieza a trabajar como un growth hacker.

El análisis es el FODA, se utiliza en planificación estratégica empresarial, es una forma de poner sobre papel lo que tienes tus debilidades y fortalezas. A partir de ahí analiza. Empezamos:

Coge un folio en blanco y divídelo en cuatro partes, en cada una de las partes -pensando en la oposición- pon:

  1. Tus fortalezas
  2. Tus debilidades
  3. Tus oportunidades
  4. Tus amenazas

Tus fortalezas, son todas aquellas cosas objetivas que crees te dan una posición de ventaja competitiva con respecto a otros opositores.

Tus debilidades, en cambio son aquellos elementos objetivos que te dan una desventaja con los demás opositores. Sé los más objetivo posible, tienes que poner lo que es cierto, lo que no admite ninguna duda, que es comprobable por una tercera persona. Por ejemplo, no tengo estudios de derecho, nunca he estudiado una oposición, hace tiempo que no estudio.

Tus amenazas: Aquí pondrás aquellas cosas que TU PIENSAS -subjetividades- que te van a aportar un elemento de inestabilidad o desventaja en la preparación de las oposiciones. Aquí también debes poner lo que a TI te han contado. Tus miedos. Este apartado es el más subjetivo mientras que los dos primeros deben ser hechos contrastables, qui te dejo que eches rienda a tus miedos y tus inseguridades. Ejemplos:

  • Me han dicho que el nivel está muy alto y cada año más.
  • He escuchado que si gana tal partido las elecciones van a privatizar las prisiones (Estoy utilizando de ejemplo las oposiciones a prisiones).
  • El año que viene van a poner pruebas físicas. Etc.…

Tus oportunidades: Empieza a rellenar esta parte del folio, con preguntas sobre las amenazas en primer lugar y con las debilidades en segundo lugar, por ejemplo:

¿podría yo con mis (pon tus fortalezas o amenazas) alcanzar el nivel que cada año está más alto?

¿De verdad el nivel cada año está más alto o es que todos los años dicen lo mismo? ¿Debería investigar un poco si de verdad ese nivel es alto o es una sugestión colectiva que se da año tras año?

¿Si estudio de forma constante podría llegar al nivel adecuado? ¿Podría llegar a ser constante en el estudio?

Son estas subjetividades que en la mayoría de los casos obedecen a elementos subjetivos que no tienen un fundamento cierto, las debes responder de forma muy analítica contrastada y utilizando también muy objetivamente tus fortalezas y tus debilidades.

La fase de análisis para decidir opositar esta precisamente en “tus oportunidades”.

Te dejo una infografía de ejemplo

Estudiar una oposición por jaime de alarcón
Si te das cuenta en este análisis, cuando llegas a la fase de “tus oportunidades” lo que haces es preguntarte sobre las amenazas -que son subjetividades nuestras o de nuestro entorno- y responder con respuestas objetivas extraídas de tus fortalezas y tus debilidades.

Por ejemplo, ante una amenaza como la siguiente:

“Me han dicho que el nivel de estas oposiciones está muy alto”

  • ¿De verdad?
  • ¿Tú tienes datos estadísticos completos que cotejen notas de cortes, opositores que se presentan y número de plazas?

Seguro que no ni tu ni yo, llevo tiempo buscando fuentes estadísticas de oposiciones a ayudantes y no las he encontrado.

Lo único que he encontrado, es que todos los años se afirma lo mismo, es una dinámica que se repite junto con las pruebas físicas, son la estrella del foro de las oposiciones a prisiones.

Te lo demuestro

Busca este termino

Lo que te decía, año tras año igual.

Busca este otro

Siempre las mismas preguntas de los opositores novatos, siempre mismas respuestas de opositores veterano o frustrados.

Prueba tú mismo pon en Google inurl:https://prisiones.mforos.com/ más pruebas físicas o el tópico que quieras.

Si estudias otras oposiciones hazlo con esto: inurl: más la dirección del foro de tu oposición/ más lo que quieras buscar

Un growth hacker ya estaría midiendo si las amenazas son reales y las que lo son, si las puede salvar con sus fortalezas y seguidamente habría tomado la decisión, de la que te voy a hablar seguidamente.

Toma de decisión

A las personas nos cuesta tomar las decisiones importantes, la prueba está en el análisis anterior y solo para decir:

  • Si oposito
  • No oposito

Yo te lo planteo de otra manera ¿quieres ser funcionario?

Si. Pues rompe el análisis anterior y hazlo, no te quedes con la pregunta rondando en tu cabeza: ¿Sí hubiera opositado en su día…?

Te habrás dado cuenta de que en todas las oposiciones aprueban más mujeres. Es un hecho que sorprende a muchos, pero que tiene que ver con la toma de decisión.

Las mujeres a diferencia de los hombres:

  • Si toman la decisión la llevan a cabo hasta el final.
  • Si deciden opositar lo hacen para obtener el beneficio que esperan, nunca para justificar ante los padres o su pareja que hacen algo.
  • Para ellas decisión es igual a compromiso.
  • Las mujeres no van a opositar para perder el tiempo, durante el estudio y hacer como que estudian, recuerda que ellas no rinden cuentas a nadie lo hacen por que quieren.

He comentado varias veces en este blog, que la primera vez que me presenté a las oposiciones a prisiones -2007-, suspendí el psicotécnico – antes había psicotécnicos y los volverán-. Imagínate la frustración no tuve ni la oportunidad de demostrar mis conocimientos, eso que con tanto cariño estudié y que además me gustaba, no sirvió para nada. Me quede en ese primer examen.

La frustración me llevo a abandonar la oposición radicalmente, nunca iba a volver a pasar por eso, no quería volver a suspender el mismo examen psicotécnico otra vez., pero…

Un día que estaba con la que hoy es mi mujer, en la playa, a raíz de una conversación que tenía con ella de los permisos penitenciarios de la Pantoja (creo) me dijo:

-Jaime nunca te vas a quitar la espinita de aprobar las oposiciones.

La anécdota ocurrió en 2009 y en 2010 estaba en la posición 81 de las 230 plazas que salieron, ya era funcionario de prisiones.

Nunca te quedes con las ganas, minimiza el análisis que te mostré antes a lo más básico, toma la decisión y actúa, pero que esa decisión sea como lo hacen las opositoras, que barren en todas las oposiciones: firme, sin rendir cuentas y con compromiso.

La gente normal toma la decisión, por cumplir un trámite:

  • Para que no digan que no hago nada.
  • Para intentar sacar una plaza.
  • Para, para, para.

La gente que aprueban toma la decisión para:

Sacar una plaza. Solo eso.

Capítulo 2: Estudiar oposiciones y curva de aprendizaje

Ya he escrito en este blog sobre la curva de aprendizaje, en todas las oposiciones esta curva, es el mayor obstáculo para seguir avanzando y es también el que hace abandonar a muchos.

Especialmente en las oposiciones a ayudante de instituciones penitenciarias, esta curva es aún mucha más pronunciada y más lento el proceso de aprendizaje.

¿Qué es la curva de aprendizaje en el estudio de una oposición?

La curva de aprendizaje fue teorizada por primera vez en 1885 por Hermann Ebbinghaus. Representaba la relación que había entre las unidades producidas por trabajador y la disminución del tiempo empleado por cada unidad producida.

En realidad, esto no era más que una adaptación matemática a una realidad, plenamente palpable: Cada unidad producida por un trabajador reducía el tiempo de la siguiente.

Esto se atribuyó al factor de aprendizaje, tampoco hay que ser un genio para saber que el aprender ayuda a hacer las cosas de una forma más rápida y más eficiente.

¿Qué afecta esto en la oposición?

Veras cuando te enfrentas a un temario es como una masa sin forma, donde no tienes el control de nada, todo se hace cuesta arriba.

La sensación de impotencia de ver a ese monstruo inacabable, genera estrés y ansiedad. Muchos empiezan y al poco tiempo comprueban que avanza muy lentamente con lo que el estrés aumenta más y entonces es cuando lo dejan.

También los hay que él ver que el temario les domina, se limitan a estudiar por encima con lo que nunca llegan a invertir la curva.

Vamos a ver un caso real de un alumno, te expongo los datos:

  • Juan opositor a ayudante de instituciones penitenciarias.
  • Establecí un plan de trabajo específico para superar esa fase de aprendizaje inicial. Sabía por lo que me comentaba que era de esos opositores que desanima cuando ve mucho temario.
  • Para que tuviera una sensación de descenso rápida en la curva de aprendizaje, le indique que iniciara el estudio, por lo temas más complicados. Contratos, el proceso penal completo y función pública (régimen jurídico de los funcionarios públicos, situaciones administrativas, formas de acceso a la función pública).
  • Plazo para tener estudiado lo anterior 4 semanas.

Bien a juan le dije que cronometrara las horas que tardaba en estudiar, que no aprender, todos los temas que te dije anteriormente y que me avisara y me dijera cuando tuviera el primer estudio.

NOTA: Digo estudiar, no leer, estudiar es lectura más comprensión más un recuerdo de los conceptos estudiado, de manera que a una pregunta puede elaborar respuestas más o menos elaboradas.

NOTA:  Digo estudiar que no aprender, pues aprender es, tener un tema estudiado y con cada repaso reteniendo más conceptos y elaborando argumentaciones complejas a preguntas complejas del temario pudiendo incluso relacionarla con otras materias de la oposición.

Al cabo de la semana me dijo que ya tenía el primer estudio de los temas y que había tardado 20 horas en estudiarlo, para verificarlo le hice preguntas estratégicas, que si bien no estaban memorizadas sabia explicar los conceptos de una forma básica.

  • Le dije nos vemos en tres semanas ya has consumido una, cuando vuelvas debes tenerlo todos los temas

Con estos datos ya tenía el tiempo que empleó, en el primer estudio de los temas más complejos -20 horas- y determine una tasa de aprendizaje – o pendiente de la curva- de un 90 % y calcule su descenso en la curva de aprendizaje para 10 estudio de los temas.

Los datos que obtuve fueron los siguientes:

Primer estudio y siguientes Horas invertidas por estudio: Día de estudio POR tasa de aprendizaje 0.90
1 20
2 18
3 16,2
4 14,58
5 13,122
6 11,8098
7 10,62
8 9,558
9 8,622
10 7,7598

Si observas en la figura de la gráfica de abajo que corresponden con los datos anteriores. Cada vez reducía más el tiempo que empleaba en cada estudio (Hipotéticamente estos eran mis cálculos había que ver los que él me daba en tres semanas) la reducción es muy baja pues le puse una curva de aprendizaje del 90 casi vertical.

curva de aprendizaje de las oposiciones

Al cabo de las tres semanas

Juan me dio las horas de curiosamente 10 estudios o vueltas que le había dado a los temas, pero los datos fueron muy diferentes a los que había calculado:

Primer estudio y siguientes Horas invertidas por estudio: Día de estudio POR tasa de aprendizaje 0.90
1 20
2 19
3 16
4 10
5 9
6 8
7 6
8 5
9 5
10 7

 

¡Eran todavía mejores ¡En el tercer estudio que hizo bajo de 16 horas a 10 que hizo en el siguiente!

Esto es normal, la pendiente de la curva es tan alta – no es tan fiero el león como lo pintan- y la rutina de estudio hace estas cosas.

Solución al problema

La clave para pasar por encima es que te mentalice y que asumas lo siguiente:

  • Ten una rutina de trabajo, me refiero a estudiar siempre a la misma hora y las mismas horas de forma ordenada.
  • Si estableces una rutina de trabajo, ten por seguro que llegaras a un punto en el que cada repaso se hace más corto y retienes mucho más que el anterior.
  • Todos los que han aprobado, han pasado ese punto de inflexión y todos los que no llegaron a aprobar e incluso presentarse, podrían haber superado ese punto de inflexión en el estudio.
  • Sólo la rutina y la tranquilidad mental que debes mantener, sabiendo que superar la curva solo depende de tiempo, pero una vez superada el objetivo está mucho más cerca.

Piensa en juan, él no era un estudiante modélico, solo le había puesto una rutina y le convencí de que lo iba a lograr, que todos lo hacían. Imagina como en los siguientes temas que le puse, -no me acuerdo cuales eran, pero sí que eran más fácil-, iba muy motivado y avanzaba muy rápido, normal la tasa de aprendizaje era más baja y ya había aprendido los temas más complejos.

También te tengo que decir que no redujo horas de estudio pues a los nuevos temas había que sumar los anteriores que debía hacerles un hueco para repasarlos todas las semanas.

Opositar no es más que esta fórmula:Estudio + estudio + estudio + estudio (…) = Aprendizaje + repaso

¿Y sabes qué?

Esto funciona siempre es la magia que tiene preparar oposiciones que la rutina y el estudio. Simplemente funciona.

¿Te acuerdas del señor del anuncio de Aquarius?

Construía el solo sin ayuda una catedral.

rutina y motivación en el estudio de las oposiciones

Eso es tomar una decisión, como la que te hable antes con una rutina de trabajo y claro cada vez avanzaba más rápido por la curva de aprendizaje que te he hablado.

motivacion en las oposiciones

Capítulo 3: La curva del olvido en el estudio de una oposición

Este es un término que te viene a decir que, conforme va pasando el tiempo olvidamos lo que estudiamos.

¿Lógico verdad?

Gráficamente se representaría así:

como afecta la curva del olvido en el estudio de una oposcion

Si observas la línea roja es el primer estudio conforme va pasando los días esta línea cae en picado.

Normal los humanos no estamos diseñados para memorizar, pero si lo estamos para recordar.

Nos es fácil recordar aquel día que estuvimos en la playa, o aquel día de tu cumpleaños, pero nos cuesta memorizar la tabla de multiplicar.

Esto tiene que ver con la intensidad del recuerdo, una sucesión de números no te va a decir nada, pero si te dicen la lógica que siguen, se dispara la intensidad del recuerdo y la capacidad de memorizarlo. En definitiva. Has aprendido y ese aprendizaje aumenta la intensidad del recuerdo.

Volvamos al gráfico, las líneas verdes representarían los repasos, que das a los temas. Cada repaso la curva del olvido tiende a caer menos.

Haz como le dije a juan comienza por los temas difíciles las 4 primeras semanas. Las siguientes 4 semanas añade otro buen número de temas, pero incluyendo los temas de las anteriores 4 (Repaso). Sigue esta rutina sucesivamente…

Con esta rutina atacas la curva del aprendizaje y la del olvido. Un dos por uno.

Así es cómo lo hace un growth hacker, hackeando la oposición y con un solo objetivo en mente crecer y crecer.

NOTA: Repito que el growth hacking, es una forma de hacer. Nadie te va a decir: Hola soy growth hacker y he aprobado una oposición. Eso es una tontería. Growth hacker es una forma de expresarte como lo hace el 1 % y no del 99 %.

Recuerda tu objetivo es obtener la plaza, tienes que construir el camino y tu obsesión debes ser crecer para lograrlo.

Capítulo 4: La motivación en las oposiciones

La motivación para estudiar una oposición debe ser directamente proporcional a los esfuerzos que estés realizando. Veras hay muchos opositores que dicen que estudian muchas horas, pero están desmotivados, que sienten que no avanzan.

El problema es que no están haciendo las cosas bien. ¿Cómo crees que estaban de motivados ese 1 % evidentemente mucho, pero…  ¿porque estaban motivados?

Estaban motivados porque:

  • Tomaron la decisión en firme.
  • Establecieron una rutina de trabajo para vencer la curva de aprendizaje.
  • Añadieron una rutina simultanea de repaso a la vez que estudiaban nuevos temas.

¿Te parece poco motivo para estar motivados?

Es que la formula no falla, la rutina de estudio empezando desde los temas mas complicados a los más fáciles y arrastrando los temas anteriores para que vayan uniéndose a los temas nuevos, para su repaso. Genera una sensación de control sobre el temario.

Así el temario cada vez se hace mas voluble ante nosotros, mas débil, ya no es el monstruo sin forma que era antes.

La motivación no está en: ¡Qué feliz soy, estudio oposiciones y soy muy optimista¡

La motivación está en la decisión firme, en la rutina de la que te he hablado, que ataque la curva de aprendizaje y curva del olvido.

Capítulo 5: El hábito de estudio en las oposiciones

Al principio cuesta adquirir el habito de estudio, pero esto no tiene que ser malo, todos van a tener una mayor o menor dificultad dependiendo del tiempo que lleven sin estudiar, pero debes asumir esto como un coste más. Pero este coste tampoco es muy gravoso porque todos los superan.

Mentalízate para seguir adelante tienes que adquirir el hábito, todos lo consiguen.

Para ello un truco growth hacker:

“La técnica del adicto”

Cuando nos marcamos objetivos y vamos cumpliendo los pequeños objetivos, para conseguir el principal, estos nos van enganchando, nos sentimos mejores sentimos que vamos en buena dirección.

Ponte en situación, imagina que quieres tener un cuerpo más definido y atractivo, – el objetivo-. Pero para ellos tienes que ir mínimo 4 veces a la semana al gimnasio -El hábito-. Si encadenas 3 días consecutivos de ir al gimnasio seguro que el cuarto día estas mas enganchado que los estabas el primero. Sientes que tu cuerpo va tomando forma, que ese musculo que antes estaba enterrando va viendo la luz.

–Estudiar es igual.

  1. Coge un calendario y plantéate estudiar 5 días a la semana.
  2. Planifica un planinig para 4 semanas, que coincidan -si es posible- con el estudio de los temas más complicados.
  3. Empieza tachando los días que vas cumpliendo y pega el calendario en un lugar visible.
  4. Cuando empieces a ver cruces encadenadas una tras otras piensa como estabas en la primera cruz y como te encuentras en las siguientes.

Veras como te vuelves adicto a la cadena.

NOTA: Por ahora hemos hackeado los siguientes obstáculos para aprobar oposiciones:

  • La decisión.
  • El aprendizaje.
  • El olvido de lo que estudias.
  • La motivación.
  • El hábito de estudio.

¿Seguimos?

Capítulo 6: Estudiar una oposición y la suerte del opositor

Creo que, si has llegado hasta aquí en la lectura, debes estar pensando que eso es un mito, ¿no?

Si lo es y vamos a verlo a través de afirmaciones:

  • “pepe estudio mucho menos que yo, pero tuvo suerte y le salieron las preguntas que se sabía”

No esto no es así. Es de esta manera:

“Pepe estudio más que yo él aprobó y yo no”

  • “Pepe el ultimo día estudio el tema que nadie se esperaba y aprobó”

No esto no es así. Es así:

“No he sabido planificarme y pusieron un tema que debería haberme estudiado”

Mira repite conmigo:

Cuantas más cosas dejes al factor suerte, más dependes de ella y menos de ti.

Venga otra vez repítelo.

Mejor toma el control tu de la oposición y realiza todos los pasos que te he dicho hasta ahora verás como la suerte se verá reducida a prácticamente que se te pueda caer a ti un foco del aula y no a otro

Capítulo 7 Estudiar una oposición. Planning y horarios

Cuando vayas a planificar el estudio ya sabes que tienes que empezar por bloques complicados y arrastrando los temas de las semanas anteriores.

Añado también, tienes que “descuartizar” el temario no comiences por el tema uno hasta el último. No, empieza simultáneamente por los cuatro bloques de la oposición. Con esto vas a conseguir tener una visión más amplia del temario.

En cuanto al horario, intenta estudiar horas consecutivas, nunca estudies horas sueltas, eso baja mucho el rendimiento.

-Tengo pocas horas para estudiar porque trabajo.

Mentalízate y asume que entonces vas a tardar mas tiempo en sacar la plaza, solamente eso, pero el objetivo permanece intacto, sacar una plaza.

Hasta aquí el artículo de hoy, espero que te haya ayudado, sólo espero de ti algún comentario para que podamos debatir.

Búscame por jaime alarcon ius cogens o blog ius cogens.

Hasta la próxima

(Richards, 2005)

Bibliografía

Baquero, A., & Gutiérrez, G. (2007). Abram Amsel: Teoría de la Frustración y aprendizaje disposicional. Revista Latinoamericana De Psicologia, 39(3), 663-667. Recuperado el 27 de 3 de 2019, de https://scielo.org.co/scielo.php?script=sci_arttext&pid=s0120-05342007000300015

Castro, C. E. (2009). Hábitos de estudio y motivación para el aprendizaje. Recuperado el 27 de 3 de 2019, de https://fundacioncarraro.org/descarga/revista29_art4.pdf

Pérez, V. M.-O., & Barberis, L. T. (2005). Análisis de los hábitos de estudio en una muestra de alumnos universitarios. Recuperado el 27 de 3 de 2019, de https://rieoei.org/rie/article/view/2929

Richards, L. B. (2005). LA ANSIEDAD Y SU RELACIÓN CON EL APRENDIZAJE. Recuperado el 27 de 3 de 2019, de https://redalyc.org/pdf/1710/171016577003.pdf

Roces, C., Tourón, J., & González-Torres, M. (1995). Motivación, estrategias de aprendizaje y rendimiento de los alumnos universitarios. Recuperado el 27 de 3 de 2019, de https://dadun.unav.edu/bitstream/10171/21728/1/motivación, estrategias de aprendizaje.pdf

Vargas, A. I. (2011). Los contenidos curriculares del plan de estudios: una propuesta para su organización y estructura. Recuperado el 27 de 3 de 2019, de https://revistas.ucr.ac.cr/index.php/educacion/article/view/3588

(Roces, Tourón, & González-Torres, 1995) (Pérez & Barberis, 2005) (Castro, 2009) (Vargas, 2011) (Baquero & Gutiérrez, 2007)

El procedimiento sancionador

El procedimiento sancionador

El procedimiento sancionador

Principios, incoacción, plazos y especialidades del procedimiento administrativo sancionador.
  • En este artículo vas a aprender:
  • Los prncipios de la potestad sancionadora.
  • La prescripción de las infracciones y sanciones.
  • La caducidad del procedimiento sancionador.
  • El inicio del procedimiento.
  • La resolucion.

El procedimiento sancionador en la ley 39/2015 y 40/2015

En el artículo de hoy te voy a explicar el procedimiento sancionador. Para que puedas seguir esta lección es recomendable que tengas a mano:

Esta lección que escribí sobre el procedimiento administrativo común

Administraciones públicas

Ley 40/2015 de régimen jurídico del sector público

Antes de entrar de lleno en la lección y a modo de introducción, debes tener en cuenta que el procedimiento administrativo sancionador, sigue el mismo esquema que el procedimiento administrativo común. Esto ocurre con todos los procedimientos que se tramitan ante las Administraciones públicas.

Para que lo entiendas el procedimiento administrativo común es el “esqueleto” de todos los procedimientos administrativos, pero en cada uno de los procedimientos puede haber plazos, normas de instrucción, efectos del silencio administrativo, específicos para cada uno de ellos.

El procedimiento sancionador es el resultado el ejercicio de una potestad por parte de la administración, la potestad sancionadora.

Principios de la potestad sancionadora de las Administraciones públicas

Vienen recogidos en la ley 40/2015 artículos 25 a 31 de la citada ley y son los siguientes:

Principio de legalidad

El principio de legalidad aplicado a las Administraciones públicas supone que estas no pueden actuar por propia autoridad o arbitrio sino con una previsión normativa que le respalde.

Aplicado al procedimiento administrativo sancionador, supone que las Administraciones públicas no pueden ejercer la potestad sancionadora sin una norma que le respalde o habilite a ejercitar esta potestad.

La ley 40/2015 dice:

La potestad sancionadora de las Administraciones públicas se ejercerá cuando haya sido expresamente reconocida por una norma con rango de Ley.

Es lo que te comentaba antes la atribución de esa potestad sancionadora tiene que estar prevista en una norma con rango de ley. Con esto se evita que una administración se atribuya la potestad de sancionar basándose en reales decretos o normas de carácter reglamentario, lo que implicaría una gran indefensión por parte de los ciudadanos.

Seguro que estás pensando: Las entidades locales no pueden dictar leyes…

En efecto, pero esto ya lo prevé la ley 40/2015 cuando dice:

cuando se trate de Entidades Locales, de conformidad con lo dispuesto en el Título XI de la Ley 7/1985, de 2 de abril

Este título XI de la ley 7/1985 da potestad de sancionador a las Administraciones públicas locales en ciertas materias que se especifican en la citada ley.

Este principio tal y cómo lo propone la ley 40/2015 tiene también consecuencias en cuanto al ejercicio de la citada potestad sancionadora.

¿Qué quiere decir esto?

Quiere decir que la ley atribuye la potestad sancionadora, pero el ejercicio también tiene que estar atribuido a un concreto órgano administrativo de la administración que tenga la potestad.

No basta con que una ley diga que la Junta de Extremadura puede sancionar en materia de caza -por ejemplo- tiene que haber una norma con rango de ley o reglamentaria que diga que órgano administrativo dentro de la Junta de Extremadura ejerce la competencia en materia sancionadora.

Siguiendo con el principio de legalidad tal y como está redactado en la ley 40/2015 y un poco forzado y “encajado” en el artículo 25:

Las disposiciones de este Capítulo serán extensivas al ejercicio por las Administraciones públicas de su potestad disciplinaria respecto del personal a su servicio, cualquiera que sea la naturaleza jurídica de la relación de empleo

Bien pues ya lo sabes se aplica a los procedimientos de carácter disciplinario. Que ejerza la administración sobre el personal a su servicio y esto con independencia de la relación de servicio.

El personal al servicio de las Administraciones públicas se clasifica de acuerdo con el artículo 8 del Real decreto legislativo del estatuto básico del empleado público en:

  • Funcionario de carrera
  • Funcionarios interinos
  • Personal laboral
  • Personal eventual

Para finalizar este principio de legalidad del procedimiento sancionador y continuando con el artículo 25 de la ley 40/2015, dispone que los principios contenidos en el capítulo III de la citada ley:

no serán de aplicación al ejercicio por las Administraciones públicas de la potestad sancionadora respecto de quienes estén vinculados a ellas por relaciones reguladas por la legislación de contratos del sector público o por la legislación patrimonial de las Administraciones públicas

Esto es así porque la especificidad de estas materias hace necesario una regulación jurídica aparte. En materia de contratación en la ley de contratos del sector público y en materia de carácter patrimonial en las distintas leyes de patrimonio de cada administración pública

Irretroactividad

Otro principio importante en el procedimiento sancionador – artículo 26 de la ley 40/2015- La irretroactividad supone la no aplicación de una norma a hechos que acontecieron antes entrar en vigor la correspondiente norma.

Aplicado al procedimiento sancionador, implica que lo determinante para determinar la irretroactividad de una norma sancionadora, es el del momento de producirse los hechos que sean objetos de la infracción administrativa.

La otra cara de la irretroactividad de las normas, especialmente en procedimientos de carácter punitivo – como el procedimiento penal o los procedimientos sancionadores – es el de la retroactividad. Así lo expresa el artículo 26 de la 40/2015 del régimen jurídico del sector público:

Las disposiciones sancionadoras producirán efecto retroactivo en cuanto favorezcan al presunto infractor o al infractor, tanto en lo referido a la tipificación de la infracción como a la sanción y a sus plazos de prescripción, incluso respecto de las sanciones pendientes de cumplimiento al entrar en vigor la nueva disposición

Este principio de irretroactividad y retroactividad de las normas sancionadoras ya estaba reconocido por la constitución en el artículo 9.3, del que ya hice un análisis en otro artículo. Ahora con el capítulo III de esta ley, está plasmado expresamente y desarrolla el artículo 9.3 de la constitución.

Principio de tipicidad

Principio clave en el procedimiento sancionador y junto con la irretroactividad, para mi son los que más garantías aporta al ciudadano frente a la administración en los procedimientos de este tipo.

Imagino lo que estás pensando “otro que va a explicar la tipicidad del procedimiento sancionador, sin decir que es la tipicidad”

Lo se suele ocurrir, pero hay conceptos que dada su abstracción son complejos de explicar, pero bueno lo intento.

¿Qué es la tipicidad?

La tipicidad es la identidad material entre los componentes facticos de un hecho y los descritos en la norma jurídica.

Con otras palabras, que los hechos se acomoden a lo que la norma califica como infracción administrativa.

Sigo con la tipicidad

El artículo 27 de la ley 40/2015 nos dice esto acerca de la tipicidad:

Solo constituyen infracciones administrativas las vulneraciones del ordenamiento jurídico previstas como tales infracciones por una Ley, sin perjuicio de lo dispuesto para la Administración Local en el Título XI de la Ley 7/1985, de 2 de abril

Como ves está muy relacionado con el principio de legalidad, además reserva a la ley las conductas o hechos que constituyen infracción administrativa.

Cómo te dije también en el principio de legalidad, en el caso de las administraciones locales esta reserva de ley no se aplica, pues estas no pueden dictar normas con rango de ley.

Pero los ayuntamientos tipifican sanciones por la habilitación legal que les da este artículo 27 de la ley 40/2015. Y vaya si lo hacen¡¡¡ como en el ejemplo que te pongo abajo del ayuntamiento de Sevilla que sanciona por jugar al dominó en los veladores.

ejemplo de infracción administrativa

El Artículo 27 también dice:

Únicamente por la comisión de infracciones administrativas podrán imponerse sanciones que, en todo caso, estarán delimitadas por la Ley

Con esto la ley 39/2015 nos está diciendo que el principio de tipicidad también afecta a las sanciones, teniendo estar estas en una norma con rango de ley.

Y ahora viene el apartado 3 de este artículo 27 que viene a estropearlo todo:

Las disposiciones reglamentarias de desarrollo podrán introducir especificaciones o graduaciones al cuadro de las infracciones o sanciones establecidas legalmente que, sin constituir nuevas infracciones o sanciones, ni alterar la naturaleza o límites de las que la Ley contempla, contribuyan a la más correcta identificación de las conductas o a la más precisa determinación de las sanciones correspondientes

Lo que en la practica con este apartado 3 desdibuja todo el principio de tipicidad, dejando a las normas reglamentarias vía libre para especificar, graduar las infracciones y las sanciones.

Por último, el apartado 4 del mismo artículo prohíbe expresamente la aplicación analógica de las sanciones y las infracciones.

Principio de responsabilidad

Siguiendo con el procedimiento sancionador y con el principio que vamos a analizar ahora. El artículo 28 de la ley 40/2015 en el apartado 1 dice:

Solo podrán ser sancionadas por hechos constitutivos de infracción administrativa las personas físicas y jurídicas, así como, cuando una Ley les reconozca capacidad de obrar, los grupos de afectados, las uniones y entidades sin personalidad jurídica y los patrimonios independientes o autónomos, que resulten responsables de los mismos a título de dolo o culpa

Esto viene a decir que la responsabilidad de la infracción alcanza a:

  • ¿Qué es una Persona física?: Tu lector eres una persona física y yo. La condición de persona física cómo dice el código civil en el artículo 30 “La personalidad se adquiere en el momento del nacimiento con vida, una vez producido el entero desprendimiento del seno materno”
  • ¿Qué es una persona jurídica?: Lo dice el artículo 35 del código civil “Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de interés público reconocidas por la ley” y también “Las asociaciones de interés particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados”.
  • ¿Qué son las Uniones y entidades sin personalidad jurídica?: Te lo explico con un ejemplo, Juan y Antonio tienen cada uno una frutería. Han pensado que poner una frutería en el centro de la ciudad sería más rentable, pero no tienen dinero para ese gasto, por lo que deciden crear una comunidad de bienes y poner una juntos en el centro. Esa comunidad de bienes es una entidad o unión sin personalidad jurídica. También lo es una herencia yacente (que no ha sido aceptada por los herederos).

Continuando con el principio de responsabilidad en el procedimiento sancionador.  De este se deriva igualmente una responsabilidad restitutoria e indemnizatoria.

A si nos lo cuenta la ley régimen jurídico:

Las responsabilidades administrativas que se deriven de la comisión de una infracción serán compatibles con la exigencia al infractor de la reposición de la situación alterada por el mismo a su estado originario, así como con la indemnización por los daños y perjuicios causados, que será determinada y exigida por el órgano al que corresponda el ejercicio de la potestad sancionadora.

Así te lo cuento yo:

Quiere decir esto, que cuando cometes una infracción administrativa -romper una papelera- tienes que restituir al momento anterior al daño -comprar una papelera nueva- y además si hubiere indemnizar el perjuicio causado.

Continuando con el artículo 28 de la ley 40/2015, y siguiendo con la responsabilidad en el procedimiento sancionador, la citada ley nos dice:

Cuando el cumplimiento de una obligación establecida por una norma con rango de Ley corresponda a varias personas conjuntamente, responderán de forma solidaria de las infracciones que, en su caso, se cometan y de las sanciones que se impongan. No obstante, cuando la sanción sea pecuniaria y sea posible se individualizará en la resolución en función del grado de participación de cada responsable.

¿Qué quiere decir esto, Jaime?

Con un ejemplo se entiende mejor.

En el impuesto de sucesiones todos los herederos son obligados al pago de forma solidaria. De tal manera que el no cumplimiento de esa obligación solidaria frente a la administración da lugar a una responsabilidad administrativa solidaria de carácter sancionador.

Claro, no te he dicho que es una responsabilidad solidaria. Este tipo de responsabilidad solidaria se da en aquellas obligaciones en las que los deudores, tiene que haber más de uno, están todos obligados a lo totalidad de la deuda.

Quiere decir esto que si juan y pepe están obligados solidariamente por 1000 euros frente Antonio. Antonio puede reclamar a juan los 1000 €, Reclamar 500 € a cada uno o 250 a uno y los restantes a otro. Lo que mejor convenga a Antonia para satisfacer su deuda. Artículo 1137 del código civil.

Para finalizar este artículo 28, la ley 40/2015 nos dice:

Las leyes reguladoras de los distintos regímenes sancionadores podrán tipificar como infracción el incumplimiento de la obligación de prevenir la comisión de infracciones administrativas por quienes se hallen sujetos a una relación de dependencia o vinculación. Asimismo, podrán prever los supuestos en que determinadas personas responderán del pago de las sanciones pecuniarias impuestas a quienes de ellas dependan o estén vinculadas.

Se refiere a la responsabilidad invigilando, ya sea de la propia administración a través de sus funcionarios públicos. O del asesor fiscal que no advierte a su cliente que cumplir las obligaciones fiscales como el le indica, conlleva una infracción administrativa.

Principio de proporcionalidad

Este principio contenido en el artículo 29 de la ley 40/2015, viene a significar, que debe haber identidad proporcional entre los hechos y la infracción, entre la infracción y la sanción. Tanto en el momento de tipificar por el legislador, como de calificar la infracción e imponer la sanción.

Veamos en que se traduce esto:

  • Prohibición de aplicar sanciones que supongan privaciones de libertad.

Es lógico pues las penas privativas de libertad se imponen a través de un proceso penal y nunca como consecuencia de un procedimiento administrativo sancionador.

Esto que a priori parece tan lógico y se da por hecho, que a veces no nos preguntamos si se cumple.

Probablemente no se cumple, bueno no se cumple, pues diariamente la administración impone sanciones privativas de libertad. ¿Dónde? En las prisiones utilizando la sanción de aislamiento en celda.

  • Las sanciones pecuniarias -en forma de dinero- no pueden ser más favorables que el cumplimiento de la sanción. Esto es así porque de otro modo la infracción quedaría vacía de contenido y consecuentemente la norma que previene. Además, esta obligación del principio de proporcionalidad obliga tanto al legislador que determina la sanción como al órgano administrativo que la impone.
  • En la imposición de sanciones el órgano administrativo debe valorar:
    1. El grado de culpabilidad o la existencia de intencionalidad.
    2. La continuidad o persistencia en la conducta infractora.
    3. La naturaleza de los perjuicios causados.
    4. La reincidencia, por comisión en el término de un año de más de una infracción de la misma naturaleza cuando así haya sido declarado por resolución firme en vía
  • Concurso ideal de infracciones -apartado 5 del artículo 29-. Se da concurso ideal cuando una infracción acción da lugar a varias infracciones en este caso la ley 40/2015 lo resuelve imponiendo la sanción más grave.
  • Infracción continuada, se da cuando te da por infringir repetidamente el mismo precepto administrativo – romper papeleras repetidamente- o preceptos semejantes, en ejecución de un plan preconcebido o aprovechando idéntica ocasión. En este caso la ley de régimen jurídico solamente dice que “será sancionable”. Que tranquilo se quedo el que redacto este precepto, dice que es sancionable pero no como se sanciona.

Prescripción de las sanciones e infracciones administrativas

Tanto las infracciones como las sanciones administrativas – artículo 30 de la ley 40/2015-, prescriben en el plazo de tiempo que establezca la ley que crea la infracción y la sanción. Sin embargo, ocurre a veces que la ley no establece el plazo de prescripción

En esos casos las infracciones y sanciones prescriben, respectivamente:

  • Muy graves: 3 / 2 años.
  • Graves: 2 / 2 años.
  • Leves: 6 meses / 1 año.

Inicio del plazo de prescripción de las infracciones

Se inicia desde el día de la comisión de la infracción, en el caso de las infracciones permanentes o continuadas desde el día que cesa la conducta infractora -desde que deja de romper papeleras-

Interrupción de la prescripción de las infracciones

La interrupción se produce por el inicio, con conocimiento del interesado de un procedimiento sancionador contra él.

Este plazo de prescripción se reinicia cuando desde el inicio del procedimiento administrativo sancionador, este permanece paralizado por tiempo superior a un mes por causas no imputables a este.

Inicio del plazo de prescripción de las sanciones

Se inicia desde el día siguiente que la infracción es ejecutable o desde el día siguiente el de la finalización del plazo para ser recurrida.

En el supuesto desestimación presunta del recurso de alzada contra la resolución sancionadora. El plazo de prescripción comienza desde el día siguiente a aquel en que finalice el plazo de resolución del recurso.

Interrupción del plazo de prescripción de las sanciones

Interrumpe el inicio con conocimiento del interesado, el procedimiento de ejecución de la sanción.

Este plazo de prescripción de la sanción vuelve a correr cuando, el procedimiento de ejecución permanece paralizado por más de un mes por causas no imputables al interesado.

Prohibición de la concurrencia de sanciones

Tradicionalmente en derecho administrativo, no se podía poner una sanción administrativa cuando ya había sancionado penalmente. Como consecuencia de esto, la ley 40/2015 en el artículo 31 recoge esta prohibición.

Además, este artículo prohíbe la concurrencia de sanciones impuestas por la Unión Europea y las impuestas por alguna administración pública española.

Caducidad del procedimiento sancionador

Para determinar la caducidad del procedimiento sancionador, tenemos que acudir al artículo 25 de la ley 39/2015 de procedimiento administrativo común.

Bien, en ese artículo se dispone la caducidad de los procedimientos administrativos de carácter sancionador trascurrido el plazo para resolver y notificar sin que se hubiera este producido.

Plazo de caducidad del procedimiento sancionador

La ley 39/2015 no establece un plazo especifico de resolución de los procedimientos sancionadores, por lo que serán las normas reguladoras de cada procedimiento el que lo determine. Eso sí en el caso que estas tampoco lo determinen nos vamos al plazo general para resolver de tres meses desde el acuerdo de inicio del procedimiento – artículo 21 de la ley de procedimiento administrativo común-.

Comencé esta lección del procedimiento sancionador, diciéndote que este procedimiento sigue las mismas normas que el procedimiento administrativo común, pero a diferencia de este, el sancionador tiene algunas especialidades – artículo 63 de la ley 39/2015-. Vamos con la primera:

Inicio del procedimiento sancionador

  • El inicio siempre es de oficio
  • Completa separación entre la fase instructora y sancionadora que corresponden a órganos administrativos distintos.
  • No se puede imponer ninguna sanción administrativa sin la tramitación del correspondiente procedimiento administrativo sancionador
  • Prohibición de iniciar nuevos procedimientos sancionadores al mismo sujeto, por las mismas infracciones, hasta que no haya sido resuelto el primer procedimiento con carácter ejecutivo.

Acuerdo de inicio del procedimiento sancionador

El acuerdo de inicio tiene que ser comunicado al instructor del procedimiento y notificado a los interesados, entre los cuales siempre será el inculpado de la infracción.

Contenido del acuerdo de inicio -artículo 64 de la ley de procedimiento administrativo:

Identificación de las personas presuntamente responsables

Constituye una doble garantía para el presunto infractor, por un lado, se evitan las acusaciones genéricas y por otro se evitan los inicios de procedimientos sancionadores sin inculpado alguno.

Hechos que se imputan

Al igual que en la identificación de las personas, para iniciar un procedimiento sancionador, es necesario identificar unos hechos concretos que fundamenten en inicio del procedimiento. Se evita así inicios falsos de procedimientos que solo persiguen iniciar investigaciones con una finalidad sancionadora.

Junto con los hechos, el acuerdo de inicio también debe indicar la posible calificación de los hechos y las sanciones que pudieran recaer.

Siempre hay excepciones y no todo va a ser tan bonito y esa excepción la da el apartado 3 del artículo 63, pues permite que “excepcionalmente” cuando no haya elementos suficientes para la calificación inicial se puede iniciar el procedimiento y realizar la calificación en un momento posterior.

Identificación del instructor

Constituye una garantía para el inculpado, fundamentalmente puedes saber, quien está detrás de la instrucción a efectos de posible recusación.

Órgano competente para resolver el procedimiento sancionador

No solamente el órgano competente sino además la norma que le atribuye tal competencia para resolver, evitando así atribuciones de competencias ad hoc.

Medidas de carácter provisional adoptadas

Las medidas provisionales que se pueden adoptar están indicadas en el artículo 56 de la ley de procedimiento administrativo.

Indicación del derecho a formular alegaciones

Esta indicación es una plasmación del derecho a alegar que tienen el interesado/inculpado en el procedimiento administrativo sancionador. Esta indicación no es un mero tramite del acuerdo de inicio ya que contiene una “trampa” cuando la ley 39/2015 dice:

A formular alegaciones y a la audiencia en el procedimiento y de los plazos para su ejercicio, así como indicación de que, en caso de no efectuar alegaciones en el plazo previsto sobre el contenido del acuerdo de iniciación, éste podrá ser considerado propuesta de resolución cuando contenga un pronunciamiento preciso acerca de la responsabilidad imputada.

En ocasiones hay procedimientos que resultan tan claros en cuanto a la determinación de los hechos y la actividad probatoria que el propio acuerdo de inicio puede funcionar como propuesta de resolución. Salvo que el inculpado realice alegaciones. Es ahí donde está el “truco” si no realiza alguna alegación desde el inicio la administración puede jugar con el “truco” de elevarlo como propuesta de resolución.

Terminación del procedimiento sancionador

La ley 39/2015 en el artículo 85 hace referencia a la terminación de los procedimientos sancionadores, para incluir algo que ya se estaba haciendo: “si pagas ya, te hago un descuento”

Esto era muy normal en las multas de tráfico, ellos fueron los “pioneros de este sistema”.  En la propia denuncia te ofrecen la posibilidad de pagar en un plazo y te hacen un descuento en la infracción.

Con la nueva ley 39/2015 se plasma eso que ya se hacía y se abre a todo tipo de procedimientos sancionadores, lo dice así:

Cuando la sanción tenga únicamente carácter pecuniario, el órgano competente para resolver el procedimiento aplicará reducciones de, al menos, el 20 % sobre el importe de la sanción propuesta, siendo estos acumulables entre sí. Las citadas reducciones, deberán estar determinadas en la notificación de iniciación del procedimiento y su efectividad estará condicionada al desistimiento o renuncia de cualquier acción o recurso en vía administrativa contra la sanción.

Te lo explico de forma clara con un titular “Llévate un 20 % de descuento renunciando a todo”.

También contempla la ley la terminación del procedimiento, por reconocimiento de los hechos imponiendo la sanción. Este reconocimiento puede implicar la terminación en cualquier momento incluso sin el trámite de audiencia.

Por último, el artículo 85 contempla la terminación por pago de la sanción, siempre que este pago sea anterior a la resolución. Que dando vivo el procedimiento sancionador en lo relativo a la restitución e indemnización, siempre que haya la obligación de restituir e indemnizar.

La resolución de los procedimientos administrativos sancionadores

Antes de dictar resolución el órgano administrativo, debe realizarse un trámite previo que es:

La propuesta de resolución

Este trámite lo encontraras en el artículo 89 de la ley 39/2015. Este trámite además de serlo es un acto administrativo de trámite.

Veamos la propuesta de resolución:

Órgano competente para la propuesta de resolución: El instructor.

  • Tramites obligados en la propuesta de resolución:
  • Notificación a los interesados.
  • Indicación al interesado que puede realizar alegaciones y el plazo para realizarlo, además de aportar los documentos que estime necesarios.
  • Puesta de manifiesto del expediente. En este trámite también se indica al interesado que queda a puesta a su disposición el expediente. Es decir, puede acceder a él consultarlo, etc.

Contenido de la propuesta de resolución:

  • Hechos probados y porque se consideran probados -motivación-.
  • Exacta calificación jurídica.
  • La sanción que corresponda a las infracciones así calificadas.
  • La persona o personas responsables de los hechos.
  • La valoración de la prueba practicada.
  • Inexistencia de infracción cuando se considere este extremo y no se haya hecho antes de la propuesta de resolución.

En el último punto has visto que la propuesta puede declarar la ausencia de responsabilidad o inexistencia de la infracción. Esta posibilidad de hacer tal declaración se puede hacer en un trámite anterior y por tanto dar lugar a la finalización del procedimiento sancionador:

Lo encontramos en el artículo 89 apartado uno de la ley 39/2015, este apartado faculta al instructor a resolver la finalización del procedimiento sancionador y el archivo de las actuaciones, cuando se dé alguna de las siguientes circunstancias:

  • La inexistencia de los hechos que pudieran constituir la infracción.
  • Cuando los hechos no resulten acreditados.
  • Cuando los hechos probados no constituyan, de modo manifiesto, infracción administrativa.
  • Cuando no exista o no se haya podido identificar a la persona o personas responsables o bien aparezcan exentos de responsabilidad.
  • Cuando se concluyera, en cualquier momento, que ha prescrito la infracción.

Especialidades en la resolución de los procedimientos sancionadores

Con este título empieza el artículo 90 de la ley de procedimiento administrativo 39/2015, y como te llevo diciendo desde el comienzo de esta lección, el procedimiento sancionador no es más que un procedimiento administrativo común con algunas especialidades, son las siguientes:

Contenido de la resolución:

  • Valoración de la prueba practicada, con especial referencia a aquellas que sean fundamento de la decisión.
  • Fijación de los hechos.
  • Fijación de las personas responsables.
  • La infracción o infracciones cometidas / declaración de no existencia de responsabilidad administrativa o infracción.
  • La sanción o sanciones impuestas.

Lo que NO puede tener el contenido de la resolución:

Hechos distintos a los tramitados en el curso del procedimiento.

Excepción: El órgano administrativo / sancionador, puede apreciar que los hechos son de mayor gravedad a los apreciados en la propuesta de resolución, en este caso el órgano realiza una nueva calificación con notificación al interesado y otorgando un plazo de 15 días hábiles para realizar nuevas alegaciones.

Otros pronunciamientos de la resolución sancionadora:

Las conductas infractoras en ocasiones dan lugar a responsabilidades de tipo indemnizatorio, estas responsabilidades no quedan acreditadas en el procedimiento sancionador. El artículo 90.4 de la ley 30/95 abre la posibilidad de abrir un procedimiento complementario con el único objeto de determinarlas.

Este procedimiento tiene como características:

  • Es inmediatamente ejecutivo.
  • Pone fin a la vía administrativa.
  • Es posible terminarlo de forma convencional.

Ejecutividad de las resoluciones de los procedimientos sancionadores

La resolución que ponga fin a este procedimiento son plenamente ejecutivas, siempre que no quepa contra ellas ningún tipo de recursos ordinario, pudiendo en este caso adoptar las medidas cautelares -provisionales- para asegurar la efectividad de la resolución en tanto en cuanto finaliza el plazo para recurrir o se sustancian los recursos.

¿Cuáles son los recursos ordinarios?

Buena pregunta, estos:

En el caso que sea ejecutiva una resolución sancionadora y el interesado / sancionado manifieste su intención de recurrir en vía contencioso-administrativa, la ejecución se podrá suspender. Esta suspensión finalizará cuando:

  • Haya transcurrido el plazo legalmente previsto sin que el interesado haya interpuesto recurso contencioso administrativo.

Habiendo el interesado interpuesto recurso contencioso-administrativo:

  • No se haya solicitado en el mismo trámite la suspensión cautelar de la resolución impugnada.
  • El órgano judicial se pronuncie sobre la suspensión cautelar solicitada, en los términos previstos en ella.

Hasta aquí el procedimiento sancionador, he intentado ser conciso para ti, pero para que puedas tener una visión completa en tu estudio. Me ha quedado finalmente 4583 palabras / 14 páginas.

Bueno todas para ti. Otro día más lecciones, puedes buscarme en internet por blog ius cogens o Jaime seguido de ius cogens.

Hasta la próxima ¡¡

Bibliografía

Rodríguez, A. E. (2017). La potestad disciplinaria de la Administración tras las Leyes 39/2015, de procedimiento administrativo común de las Administraciones públicas y 40/2015, de régimen jurídico del sector público. Recuperado el 8 de 3 de 2019, de https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=5810529

El procedimiento sancionador en la nueva regulación administrativa

https://www.legaltoday.com/practica-juridica/publico/d_administrativo/el-plazo-de-caducidad-en-el-procedimiento-sancionador

GAMERO CASADO, E. y FERNANDEZ RAMOS, S., Manual Básico de Derecho Administrativo, Tecnos,

Madrid, 2014, pág. 831. Concepto de tipicidad